¿Cómo me deben despedir?

formalidad del despido

Formalidades del despido

El empleador al comunicar el despido al trabajador debe realizarlo por medio de un aviso, el que deberá contener: La o las causales invocadas y, sobre todo, los hechos en que se fundan las causales.

¿Qué me debe decir o entregar mi empleador?

 Al momento de recibir la carta de despido, debe tener claro que este es el único instante en que el empleador tiene para establecer tanto las causales como los hechos en que estas se fundan, es lo que se llama la CARTA DE DESPIDO.

La importancia a de esta carta de despido

Es en el caso de reclamo ante la   Inspección del Trabajo o de un juicio en la contestación de la demanda, al empleador le será imposible modificar, ampliar o cambiar tales causales o hechos.

Ahora bien, si quieres saber mas de la “carta de Despido” ingresa al link https://trabajadortedefendemos.cl/carta-de-despido/, donde te explicamos que en y en que consiste.

Su ex empleador quedara “atado” por las causales y hechos que se hayan establecido en la carta, por lo tanto, no basta una sola enunciación vaga de los mismos, sino que debe describir detalladamente todos los hechos que fundamentan su despido.

Cabe destacar, que su empleador deberá informar sobre el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el último día del mes anterior al del término del contrato y el monto que el empleador deba pagar a usted como extrabajador por concepto de indemnizaciones por término de contrato, en el caso que fueran procedentes.

Finamente, el aviso deberá entregarse al trabajador personalmente o por carta certificada enviada al domicilio señalado en el contrato dentro de los 3 días hábiles siguientes su despido si se trata de las causales que no dan derecho a indemnización por años de servicio o un plazo de 30 días de anticipación si el despido se funda en las causales de necesidades de la empresa o el desahucio. Dentro de los mismos plazos, debe enviarse una copia del aviso a la Inspección del Trabajo respectiva.

Si en su despido no se cumplen estas reglas o no está de acuerdo con las causales o hechos descritos en la carta de despido es necesario ser guiados por especialistas en juicios laborales, en Trabajador te defendemos contamos con un equipo de especialistas dedicados a resolver tus problemas, ¡no dudes en contactarnos!

¿Cuándo hay Contrato de Trabajo?

Para todo trabajador es importante contar con un contrato de trabajo, en que se indican las obligaciones básicas que este debe cumplir, como por ejemplo su horario de trabajo, servicio que va a prestar, etc. y por otro lado las obligaciones del empleador, en su caso la más importante para el trabajado, el sueldo que debe pagar.

Lo primero que debe tener claro como trabajador, es que, al existir una situación de desigualdad entre empleador y trabajador, la ley laboral a través de sus normas “tutelares” o “protectoras” del trabajador, ha establecido condiciones mínimas que no podrá ser renunciado ni aún por los miembros del contrato.

Pero existen muchos casos en que, en empleador, estando obligado por la ley a escriturar el contrato de trabajo, no lo hace o lo hace bajo títulos diferentes como contrato de honorarios o contrato a prueba.

Para distinguir o saber si nos encontramos ante un contrato de trabajo, el requisito esencial es que exista un “subordinación y dependencia”, esto significa realizar una función, sin autonomía, controlado y fiscalizado por un tercero en este caso por el empleador. Entonces si debe trabajar en dentro de una jornada laboral determinada, en las dependencias u oficinas de la empresa, sujetarse a procedimientos establecidos por la empresa, tener un supervisor, etc. usted no trabaja de manera independiente, sino que  trabaja bajo subordinación y dependencia, por lo tanto, dentro de un contrato de trabajo, existiendo una relación laboral y obviamente amparado por la Ley Laboral, sin importar el nombre que se le dio a su contrato o incluso si no se escrituro su contrato de trabajo. Por ejemplo, llevo trabajando 6 años en una municipalidad bajo contrato de honorarios, por lo tanto, he boleteado todos estos años, debo cumplir con los turnos que me da mi supervisor, acá la ley laboral presume la existencia de una relación laboral bajo un contrato de trabajo indefinido.

En resumen, si usted quiere saber si sus servicios están protegidos por la ley laboral, pregúntese cómo realiza su función, si es bajo subordinación y dependencia, es un contrato de trabajo, aunque le haya puesto el nombre que sea o no le haya puesto ninguno.

Indemnización por años de servicio

Un problema recurrente en los trabajadores al ser despedidos es, si se le van a pagar o no los años de servicio. Para determinar esto se debe estar a la causal invocada por el empleador, donde existen varios tipos de causales por las que se puede poner fin al contrato de trabajo, correspondiendo al empleador determinar cuál causal es la que utilizara, según los hechos de que se trate.

Causales de despido que no dan derecho al pago de indemnización por años de servicio

Causales de despido, denominadas “Causas naturales”, ya que son ajenas a la voluntad del empleador y del trabajador, dentro de estas nos encontramos con Renuncia del trabajador, Muerte del trabajador, Vencimiento del plazo convenido en el contrato, Conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato, Caso fortuito o fuerza mayor y el Mutuo acuerdo entre las partes.

El segundo grupo de causales que no dan derecho a indemnización por años de servicio son faltas o hechos imputables al trabajador, que significan una violación de las obligaciones patrimoniales o personales, por ejemplo: Falta de probidad, Injurias proferidas por el trabajador al empleador, no concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada, Abandono del trabajo, Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato, etc.

Ninguno de los dos grupos anteriores, dan derecho, salvo que se haya pactado individual o colectivamente así, a indemnizaciones.

¿Qué puedo hacer en caso de despido con alguna causal sin derecho al pago de indemnización por años de servicio?

Una cosa es lo que diga el empleador en su carta de despido, otra cosa es que tales causales sean reales, justificadas o suficientemente graves y debidamente probadas, caso en el cual se podrá reclamar en Tribunales para que las califique.

Causales de despido que si dan derecho a indemnización por años de servicio

Estas causales de despido son producto de la decisión unilateral del empleador, las que son dos: Necesidades de la empresa y el Desahucio.

¿Qué pasa en el caso que mi ex empleador me despida sin causal alguna y sin indemnización por años de servicio?

Sí, no se invoca causa alguna la causa es injustificado el despido, no está fundamentado en hechos o, no se cumplen los requisitos que señala la ley, como por ejemplo estar al día en el pago de las cotizaciones provisionales, la ley en este caso establece una serie de sanciones para el empleador, entre otras, el pago de indemnizaciones con un incremento legal o la nulidad del despido.

Trabajadores contratados “a honorarios” por el Estado y Empresas privadas tienen los mismos derechos del contrato de trabajo

Uno de los casos frecuentes que hemos resuelto, son trabajadores del Estado, (Ministerios o Municipalidades), que llevan años trabajado bajo la figura de un contrato de Honorarios.

El contrato de Honorarios

Estar contratado bajo honorarios está pensado para personas que trabajan de forma independiente, significa que una persona se encuentra obligada a prestar servicios específicos, por un tiempo determinado, a favor de otro, el que a su vez se obliga a pagar una cierta cantidad de dinero por dichos servicios.

 Este contrato no puede tener una duración superior a la necesaria para desarrollar la labor específica para la cual se celebró, por ejemplo, te contratan para realizar la contabilidad de una Municipalidad, este contrato durara el plazo de 3 meses y este trabajo lo puedes realizar en dependencias de la Municipalidad, desde tu oficina o u casa, con el horario que tu desees. Además, puedes trabajar para otras personas en forma paralela.

¿Cuándo estoy trabajando bajo un contrato de trabajo?

Las personas que sean contratadas a honorarios y no se cumplan las circunstancias descritas antes, están trabajando bajo “vinculo de subordinación y dependencia”, esto quiere decir que llevan un largo tiempo trabajando y boleteando  para un mismo empleador, cumplen con un horario laboral, deben cumplir con las ordenes directas de su jefe, no tienen derecho a feriado anual o vacaciones,  y lo mas importante es que no les pagan sus cotizaciones previsionales, entre otras consecuencias.

Otra de las situaciones grave a las que se ven enfrentados los trabajadores a honorarios es en el caso del despido por parte de su empleador, pudiendo ser una Municipalidad o Ministerio o incluso una empresa privada, donde los despiden sin pagar indemnización por años de servicio, feriado anual o vacaciones, feriado proporcional, indemnización de aviso previo.

Solución frente a este actuar arbitrario de las entidades del Estado y Empresa Privada

Ante esta situación la Corte Suprema ha reaccionado fallando a favor de los trabajadores, señalando que, si bien en la forma su contrato es a honorarios (en el papel es un contrato de honorarios), en los hechos o en la realidad son trabajadores bajo contrato indefinido, por lo tanto, tienen los mismos derechos y se debe pagar todas las indemnizaciones y recargos correspondientes.

En caso de un despido

Una consecuencia importante de este criterio de la Corte Suprema es que, a los trabajadores a honorarios, no se les paga cotizaciones previsionales, por lo tanto, es que se aplica la “Ley Bustos” la que quiere decir que se deben pagar todas las cotizaciones previsionales desde la fecha en que inicio el “contrato de honorarios” hasta la fecha de la convalidación del despido, es decir, hasta el día que se dicte sentencia. Además, se debe pagar la remuneración o suelto también hasta la convalidación del despido.

En caso de un Auto despido

Otra forma en que se puede actuar es a través del auto despido, donde la iniciativa de terminar la relación laboral es del trabajador y cumpliendo el procedimiento judicial correspondiente. El fin de este auto despido es obtener el pago de las indemnizaciones correspondientes, en vez de renunciar y perder los años de servicios, entre otros beneficios.

Para saber más del auto despido, ingresa a este link donde te explicamos en que consiste y como te puedes auto despedir https://trabajadortedefendemos.cl/autodespido/

En conclusión, de que a estas personas contratadas “a honorarios”, se les aplica en su integridad la regulación del Código del Trabajo, entre otros, necesariamente implica que:

  1. A estos trabajadores se les debería pagar las cotizaciones previsionales.
  2. En caso de despido, estos trabajadores podrían alegar que este ha sido injustificado.
  3. Si el empleador no es capaz de probar la justificación del despido, deberá pagar al trabajador las indemnizaciones legales (sustitutiva del aviso previo y años de servicio), con sus recargos.
  4. Como a estos trabajadores no se les ha pagado las cotizaciones, se generan además los efectos de la denominada “Ley bustos”, esto es, a contar del despido el empleador continuo con la obligación de pagar las remuneraciones en forma íntegra.
  5. Se adeudarán al trabajador “a honorarios”, el feriado legal y proporcional, etc.

¿Qué es un despido injustificado? y como te podemos ayudar

despido injustificado

El despido injustificado

El despido o desvinculación de un trabajador puede ser de aquellas que implican el pago de indemnización por años de servicios y otras no, a menos que el empleador con trabajador tengan algún otro acuerdo, sin embargo, la ley establece límites que los empleadores y trabajadores deben respetar:

a) El término del contrato de trabajo es por responsabilidad del trabajador y/o se debe a hechos que no dependen exclusivamente del empleador, no habrá pago de indemnizaciones. 

b) El término del contrato laboral o  relación laboral es por opción de la empresa, implicara el pago de tales indemnizaciones. 

En caso que no exista acuerdo entre el  trabajador y empleador por la causal de despido aplicada en la que no tiene derecho a indemnización,  el trabajador puede  recurrir a tribunales laborales para que este determine si la causal es   injustificada, indebida o improcedente,   por ejemplo: si la causal es falsa, sea producto de una represalia o simplemente porque no tiene la suficiente gravedad para poner fin al contrato de trabajo.

Requisitos:

a) El contrato de trabajo solo puede terminar por causas establecidas en la ley.

b) Corresponde al empleador, acreditar en juicio si la causal de despido es justificada.

c) Solo por  necesidades de la empresa y desahucio, el trabajador tendrá derecho a indemnización por años de servicio y sustitutiva del aviso previo.

d) Para despedir a un trabajador con fuero, se requiere autorización  previa de un  Juez para la terminación del contrato.

Si el empleador, no puede probar que la causal de despido fue correctamente aplicada, los Tribunales aplicaran la  sanción correspondiente, esto es  pagando la indemnización y aumentar su monto de esta  desde un 30% (en el caso de las necesidades de la empresa), hasta un 100% si el empleador uso una causal imputable al trabajador, es decir sin derecho a indemnización, en caso que el  Tribunal estime que la  causal aplicada no fue suficientemente grave o derechamente está mal aplicada.

El trabador debe considerar al momento de ser despedido:

  1. Si no estás de acuerdo con la causal aplicada, o los pagos de indemnizaciones propuestos, y en el caso que le ofrezcan firmar finiquito, debe negarse a hacerlo, a menos que en este documento exista algún tipo de reserva de derechos, o pueda ser declarado nulo por ejemplo por no pago de cotizaciones.

Ya que su firma produce el efecto de liberar a su ex empleador de cualquier reclamo futuro.

2. Una vez ocurrido el despido, el trabajador puede dirigirse ante la Inspección del Trabajo para interponer un “reclamo” donde se citará al empleador con el trabajador a un comparendo y con el objeto de llegar a una conciliación o acuerdo. Este acuerdo no resolverá si la causal está bien o mal aplicada, pero si puede resolver el pago de las prestaciones pendientes como remuneraciones, vacaciones, etc.

3. El trabajador (a) tiene derecho de recurrir a los Tribunales para que estos determinen si el despido es justificado o procedente donde el tiempo de demora en promedio es entre 8 meses o incluso un mes, en caso de llegar a un acuerdo entre las partes.

4. Si el juez no está de acuerdo con la causal de despido aplicada por el empleador, podría, como sanción, aumentar la indemnización por año de servicio entre un 30% en caso de necesidades de la empresa, 50% por ejemplo cuando no ha habido aviso, 80% o incluso un 100% cuando se imputa incumplimiento del contrato por parte del trabajador, todo esto según la causal aplicada por el empleador.

5. El plazo para demandar ante tribunales, respecto de las indemnizaciones, es de 60 días hábiles contados desde el día del despido el que se amplía por el tiempo que duró el reclamo ante la Inspección, pero en total, no podrá ser superior a 90 días hábiles.

6. Es necesario asesorarse y ser guiados por especialistas en juicios laborales, en Trabajador te defendemos contamos con un equipo de especialistas dedicados a resolver tus problemas, no dudes en contactarnos!

Necesidades de la Empresa, la causal mas utilizada por los empleadores y mal aplicada para despedir

¿Despedido por necesidades de la empresa?

Esta causal de despido es una de las mas utilizadas por los empleadores, debido a que en nuestra legislación laboral no existe la posibilidad de despedir a un trabajador por mal desempeño en sus funciones.

Ahora, esta causal normalmente esta mal aplicada lo que tiene como resultado que del 100% de las demandas presentadas por los trabajadores afectados, un 90% los depsidos son declarados como injustificados.

¿Cómo se concreta el despido?

El empleador debe hacer entrega de la carta de despido, indicando la causal de “necesidades de la empresa”, el que puede optar entre pagar el mes de aviso (un mes de sueldo) o entregar la carta de aviso de despido, el que se hará efectivo al mes siguiente.

¿Cuándo el despido por necesidades de la empresa es correcto?

La ley laboral exige al empleador al utilizar esta causal de despido de necesidades de la empresa sea derivada por la “racionalización o modernización de los mismos, bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la economía, que hagan necesaria la separación de uno o más trabajadores.”

Requisitos para el despido por necesidades de la empresa:

  • El despido no puede ser fundado en el mal desempeño del trabajador en sus funciones o por que le “cae mal a su jefe”, sino en el proceso productivo de la empresa como por ejemplo bajas en las ventas o trabajo de la empresa.
  • Su ex empleador no puede contratar a otra persona que realice sus labores, ya que, de traerlo, el despido se declarara injustificado.
  • Si, por ejemplo, la empresa en que trabaja está realmente con problemas económicos y debe despedir a 5 de los 10 trabajadores que tiene, la elección de estos 5 trabajadores debe ser objetiva, no por motivos personales (si uno es mas simpático que el otro). Además, si por estos mismos motivos económicos la empresa despide a mas de estos 5 trabajadores puede ser declarado el despido injustificado, es decir, tiene que ser la cantidad justa de trabajadores despedidos en razón a la baja en la productividad de la empresa.
  • La carta de despido que le entreguen debe ser muy detallada, según se funde en las necesidades de la empresa por bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la economía, ya que debe indicar específicamente el periodo de la baja económica, cual es la baja en la productividad, etc.

La razón de este fundamento señalado en la carta de despido es que en materia de prueba en un juicio son estos dichos de la carta los que deben ser probados y en el caso de ser falsos, el despido será declarado como despido injustificado.  Incluso si es posible, acompañar en la carta de despido los documentos que acreditan el fundamento de la carta de despido.

¿Qué pasa si me despiden por necesidades de la empresa e inmediatamente contratan a otro trabajador que me reemplace?

Esta situación debe ser estudiada caso a caso, por ejemplo, si despido a un trabajador por la causal de necesidades de la empresa, que ganaba un sueldo de $2.600.000 y posteriormente contrato a otro al que le voy a pagar el mismo sueldo o un poco más, claramente el despido del primer trabajador es injustificado.  Distinto es si contrato a otro al que le pago menos.

¿Cuál es la sanción en caso de que el Despido sea declarado como injustificado?

Su ex empleador deberá pagar un recargo del 30% sobre el monto total de los años de indemnización por años de servicio. Es decir, si por concepto de indemnización por años de servicio debían pagarle $1.000.000, en la sentencia se condenaría al empleador a pagar $300.000 mas por concepto despido injustificado. Además, en caso que no se haya pagado el finiquito, se debe agregar las sumas adeudadas por con , indemnización sustitutiva del aviso previo y vacaciones proporcionales.

Causales de Término del Contrato de Trabajo

termino de contrato

Al leer las causales del despido, normalmente salen enumeradas o explicadas en términos técnicos, que solo sirve para la comprensión de abogados o de estudiantes. A continuación, explicaremos una a una las causales de despido que no dan derecho a indemnización por años de servicio, para la comprensión del trabajador para que, de esta forma, en el caso hipotético de un despido, puedan saber si esta bien utilizada la causal invocada por su ex empleador o eres víctima de un despido injustificado.

Causales de término del contrato de trabajo naturales

Estas son causales que no son imputables o faltas realizadas por el trabajador.

Mutuo acuerdo entre empleador y trabajador.

Es un acuerdo al que llegan trabajador y empleador con el fin de terminar el contrato de trabajo o funciones como trabajador.

Este acuerdo puede incluir el pago de algún tipo de indemnización o prestaciones o puede ser que no se pague nada, todo depende de la negociación a la que llegue con su ex empleador. Normalmente los empleadores buscan el acuerdo con el trabajador, porque saben que, en caso de un despido, deberán pagar una suma de dinero más alta de la acordada con el trabajador.

Por renuncia del trabajador

La renuncia del trabajador, donde se informa al ex empleador por medio de una carta firmada ante notario o la Inspección del Trabajo, que no seguirás prestando tus servicios en la empresa.

La renuncia no da derecho al pago de indemnización por años de servicios.

Por muerte del trabajador

Esta causal es obvia, si fallece el trabajador no podrá trabajar.

Vencimiento del plazo convenido en el contrato de trabajo

El contrato de trabajo es a un plazo determinado, lo que debe estar escrito en el mismo, por ejemplo, desde el 1 de marzo del 2019 al 30 de junio del 2019.

Al llegar el día 30 de junio de 2019 su ex empleador debe enviar la carta de despido señalando que la causal de despido es la llegada del plazo o el día convenido en el contrato de trabajo, todo dentro de los plazos que le da la ley al empleador.

Conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato de trabajo

Esta causal se aplica en los casos que se contrate para realizar una obra o faena, es decir, si eres contratado para construir el techo de una casa, el contrato va a durar desde el día que inicie la construcción del techo hasta el día que lo termine. Una vez que termine la construcción del techo, el contrato de trabajo termina y su ex empleador deberá enviar la carta de despido señalando esta causal de despido.

Caso fortuito o fuerza mayor

Por ejemplo, trabajas en un Restorán y este se destruye por completo debido a un incendio, debido a esto se termina la relación laboral.

Causales de término del contrato de trabajo de carácter grave que no dan derecho a indemnización por años de servicio

Alguna de las siguientes conductas indebidas de carácter grave, debidamente comprobadas:

Falta de probidad del trabajador en el desempeño de sus funciones

Son conductas que faltan a la honradez en el actuar diario del trabajador, estas conductas deben ser dentro del trabajo y ser de carácter grave. Por ejemplo, que afecten el funcionamiento de la empresa en la que trabaja.

Vías de hecho

Esta causal se configura por agresiones físicas por parte de un trabajado hacia su empleador o compañero de trabajo. Por ejemplo, una pélela a golpes entre compañeros o con su jefatura.

Injurias

Esta causal se configura por agresiones verbales (habladas) por parte de un trabajado hacia su empleador o compañero de trabajo. Por ejemplo, gritar y agredir verbalmente al empleador.

Conducta inmoral del trabajador

Esta causal se trata de conductas inmorales que afecten a la empresa donde trabajo, lo difícil de esta, es determinar en tribunales la “moral” ya que tanto en su definición y aplicación en el tiempo va cambiando, según los valores de la sociedad. Por ejemplo, antiguamente en los años 1800 podría ser causal la homosexualidad, hoy en día no es causal de despido, más aún sería una completa discriminación por parte del empleador sancionado tanto en materia laboral y civil.

Por negociaciones del trabajador dentro del giro del negocio de la empresa

Realizar trabajos del mismo rubro de la empresa en donde trabaja, por ejemplo, si trabaja en una empresa de construcción haciendo los presupuestos y envía los de la empresa en la que trabaja, y posteriormente envía presupuestos propios.

Para que se configure la causal, debe estar esta prohibición dentro del contrato de trabajo.

No concurrencia del trabajador a sus labores durante 2 días seguidos, 2 lunes en el mes, o un total de 3 días en el mes

La misma causal lo explica, es la falta al trabajo, lo importante para que se configure la causal es que la falta al trabajo debe ser injustificada, por lo tanto, si se ausenta a su trabajo, pero da aviso a su empleador y por un motivo justificable no se podría configurar la causal.

Inasistencia injustificada o sin aviso previo de parte un trabajador que tuviese a su cargo una actividad, faena o máquina cuyo abandono o paralización signifique una perturbación grave en la marcha de la obra

Causal muy parecida a la anterior, pero se agrega a que debe ser el encargado de una actividad, faena o maquinaria donde su ausencia al trabajo afecte gravemente el avance de la obra, por ejemplo que no puedan trabajar durante ese día.

Abandono del trabajo.

Esta causal se configura cuando sin causa alguna ni permiso de tu jefe te retiras de tu trabajo o te niegas a trabajar, siempre y cuando no te hayan pedido algo contrario a tus funciones.

Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al funcionamiento del establecimiento o los trabajadores.

Poner en peligro la integridad física de algún compañero de trabajo o de la cadena de producción del lugar donde trabajas.

El perjuicio material causado intencionalmente en las instalaciones, maquinarias, herramientas, útiles de trabajo, productos o mercaderías.

Intencionalmente realice el trabajador daños materiales en los bienes de la empresa, ya sea el edificio, oficina, galpón, etc. o por ejemplo hecha a perder intencionalmente una máquina de la empresa. 

Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato.

Esta es una de las causales mas utilizadas por los empleadores, se refiere a conductas que el empleador eleva a graves en el contrato de trabajo. Ahora bien, lo importante de esta causal es que los tribunales consideren como “grave” la causal mas que lo escrito en el contrato de trabajo. Por ejemplo, un guardia de un edificio de departamentos tiene como obligación no salir de su puesto de trabajo e identificar a todos los visitantes al edificio, este guardia se retira de su puesto de trabajo por media hora para ir a resolver un problema de una residente, por este motivo lo despiden, el despido seria injustificado, ya que no es grave el actuar del trabajador.